(2)外國人將其控制的美國企業(yè)轉交于另一外國人的交易;
(3)導致或可能導致某實體或某資產(chǎn)中涉及美國企業(yè)的任何部分,受控于外國人的交易(這可能包括出售那些在買賣當時雖不獨立,但完全可能成為獨立運作企業(yè)的分支部門或生產(chǎn)線)。
若外國人在美國進行創(chuàng)業(yè)投資或投資開發(fā)新項目,則與CFIUS 無關。可再生能源開發(fā)項目如果能歸為新項目投資,即有理由不進行備案。話雖如此,依據(jù)《2007 年外國投資與國家安全法》的規(guī)定,非新建的尚未施工的風電項目,仍可能會涉及到CFIUS 所關注的問題,例如投資者的身份、與外國政府的密切關系、或是項目靠近重要國家安全資產(chǎn)因而可能導致國家安全遭到破壞或引發(fā)間諜活動。
控制
如前所述,“控制”是CFIUS 審查中涉及到的具有門檻性的關鍵概念。“控制”的具體定義是指“在某一實體、董事會代表席位、委任代理投票、特別股份、合同約定、正式或非正式的安排中,通過擁有多數(shù)或占主導地位的少數(shù)投票權而產(chǎn)生的,通過采取一致行動或其他方式確定、指導或決定影響某實體的重要事項的直接或間接的權力,不論行使與否。就這一寬泛標準,在判斷究竟誰對某一實體擁有“控制”權的時候,不僅取決于所有權比例,還取決于誰擁有潛在決定權。因此,在埃克森- 弗洛里奧修正案的框架之下,一個對特定重要事項擁有否決權的少數(shù)股東,可以被視為“控制”了某一實體。
那些凡是不涉及經(jīng)營方針、日常管理、以及其他影響某實體的重要事項的決策,而只是為了要保護少數(shù)股東基于投資產(chǎn)生的預期的消極權利類型,則不構成控制。這些消極權利包括:
(1)防止某實體的所有或幾乎全部資產(chǎn)被出售或質(zhì)押的權力;
(2)防止某實體與其主要投資者或該投資者的關聯(lián)方簽訂合同,或是為其主要投資者或
該投資者的關聯(lián)方提供責任擔保的權力;
(3)購買更多股份以防止利益稀釋的權力;
(4)其他個案考慮的股東保護措施。
關鍵基礎設施
盡管法律法規(guī)沒有對國家安全這一詞條進行定義,但美國國會于2007 年通過《外國投資與國家安全法》澄清了它的含義,將關鍵基礎設施、關鍵技術及國土安全,作為與國家安全同等重要的領域納入管理范疇。《外國投資與國家安全法》還要求國家情報局局長對任何可能威脅到國家安全的投資進行審核。對總統(tǒng)和CFIUS 評估外商投資所需要的其他因素,包括對國家關鍵基礎設施的含義,法律也進行了規(guī)定。
關鍵基礎設施,是指那些一旦失能或破壞,就會對國家安全、國家經(jīng)濟安全、公共健康及安全構成妨害的,對美國至關重要的有形或無形資產(chǎn)、系統(tǒng)及網(wǎng)絡。
由此,關鍵基礎設施涵蓋了交通、通訊、包括飲用水在內(nèi)的食品生產(chǎn)和分配、關鍵材料和能源、電力系統(tǒng),以及包括證券交易在內(nèi)的金融系統(tǒng)。CFIUS 根據(jù)個別交易所涉具體資產(chǎn)的重要性,在個案的基礎上對交易是否涉及關鍵基礎設施進行判定。